En el artículo 38 de la Corte Internacional de Justicia, organismo jurídico de las Naciones Unidas a cargo de dictar resoluciones de controversias entre Estados, se definen jerárquicamente como fuentes del Derecho Internacional a las Convenciones -generalmente, tratados multilaterales-, al derecho consuetudinario, principios generales del derecho, decisiones judiciales y enseñanzas de los más calificados publicistas.
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A diferencia de las demás fuentes del derecho internacional, los tratados son evidencia expresa de consentimiento de los Estados para regular sus intereses. Son en específico útiles cuando los Estados necesitan cambiar o reorganizar sus obligaciones dentro del derecho internacional de forma rápida, en muchos casos para cambiar la realidad de la sociedad internacional.
Previo a la cristalización de las normas entre estados encontradas en los tratados, gran parte del Derecho Internacional se interpreta desde la costumbre del actuar de los Estados (países), a esto se le conoce como derecho internacional consuetudinario (customary international law) y está estrechamente ligado con la ley de los tratados ya que los tratados de ser multilaterales y ratificados por la mayoría de los países dentro de la comunidad internacional, se consideran un estándar (customary law) para la comunidad internacional en su totalidad.
Un ejemplo es la Convención de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar que al ser adoptado por la mayoría de la comunidad internacional, pasó a ser customary internacional law incluso para países que no la adoptaron.
Conforme la creación de tratados incrementa, ha sido necesario crear reglas para cuestiones sobre su formación, su entrada en vigor, principios de interpretación, procedimientos para invalidarlos, y terminarlos así como las limitaciones (reservas), lo que se conoce como la el Derecho de de los Tratados (law of treaties).
Todas estas reglas están contenidas en la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados que define como Tratado “un Tratado significa un acuerdo concluido entre estados, de forma escrita y gobernado por el derecho internacional, ya sea por un solo instrumento, dos o más.
Un elemento importante de los tratados, es su objeto, lo que significa que tienen un fin que determinará el tipo de tratado. A continuación enumeramos algunos de los tipos de tratados y los elementos más importantes que les distingue.
Se realizan al finalizar de un conflicto armado, establecen los términos de rendición de la parte derrotada. Algunos de estos tratados son:
Estos tratados regulan la relación comercial entre uno o más países. Entre otros, abordan temas de regulaciones arancelarias, flujo de mercancías, e inversión extranjera.
Puedes conocer más de ellos aquí.
Este tipo de tratados se caracterizan por crear derechos para los individuos frente a los Estados. Su trayectoria surgió después de los crímenes en contra de la humanidad cometidos durante la Segunda Guerra Mundial. Dos de las Convenciones más relevantes en materia son:
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos: da a las personas derechos esenciales como la libertad de expresión, libre determinación, protección por motivos de sexo, religiosos, raciales u otras formas de discriminación.
Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales: entre otros, busca dar a las personas acceso a aspectos como vivienda digna, acceso a la educación, a la cultura, al trabajo.
Nota: estos tratados fueron redactados durante la Guerra Fría, un mundo bipolar liderado por dos hegemonías: Estados Unidos y la Unión Soviética. Cada uno de estos hegemones, se alineaba con un pacto. EEUU con los derechos civiles y políticos, mientras que la URSS con los económicos, sociales y culturales.
Son los tipos de tratados más presentes entre países. Esto debido a que regulan en dónde debe una persona pagar sus impuestos. Uno de los temas a destacar en estos tratados es la resolución del conflicto fuente – residencia, osea si los impuestos se deben de pagar en dónde se generó el ingreso o de donde es residente la persona en cuestión.
Adicionalmente, prevén situaciones en las que las personas no puedan beneficiarse de la no-doble tributación o que las corporaciones incurran en prácticas de erosión de la base gravable y transferencia de beneficios.
Para la realización de este tipo de tratados, la mayoría de los países utiliza el modelo de Tratados Fiscales redactado por la OCDE.
A pesar de que la independencia de un Estado es considerada una medida unilateral, los tratados de independencia son un mecanismo mediante el cual otros países dentro de la comunidad internacional reconocen la nueva condición del Estado en cuestión. Frente al estado del que se independiza, crea una situación que permite el comercio y las relaciones diplomáticas.
Tratados de Córdoba: acuerdan la Independencia de México y la retirada de las tropas españolas.
Conocer los tratados internacionales brinda una gran puerta de entrada al entendimiento del sistema legal mexicano puesto que México es un país monista, lo que significa que posiciona las leyes contenidas en instrumentos ratificados, como lo son los tratados internacionales, en la misma escala que las más relevantes leyes mexicanas.
Esto se ve representado en la “pirámide de Kelsen”, en la que se observa que la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, se encuentra en la cima junto a los tratados internacionales.
Posteriormente le siguen las leyes federales y leyes generales, leyes locales, y reglamentos y acuerdos.
El que se posicione a los tratados internacionales al mismo nivel que la Constitución, significa que los jueces se ven obligados a aplicar los tratados internacionales en sus sentencias.
Como podrás observar, la ley de los tratados internacionales es bastante amplia. Conocer cómo funcionan los tratados permite conocer cuáles son las reglas explícitas a las que dos Estados han acordado someterse. De igual forma, ayuda a dar certeza, en el caso de los países monistas como México, sobre lo que puedes esperar al momento de tratar con el país en cuestión.
Un ejemplo es en caso de abrir una rama de tu empresa en otro país. El tratado de libre comercio y sus cláusulas de inversión extranjera -si es que el tratado lo contiene- te brindará certidumbre sobre cómo se interpretaría cualquier clase de conflicto frente al país en cuestión.
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Fuentes:
Martin Dixon: Booklet on international Law.
Blackstone’s Statutes: International Law Documents 14th Edition.
Amnesty International: todo sobre los tratados internacionales.
Cámara de Diputados: los tratados internacionales como fuente del derecho nacional.
Óscar Iván Pérez Silva es especialista en inversión extranjera, asuntos públicos y comercio internacional en América Latina. Es director de exoap, donde trabaja en la estructuración de proyectos de inversión, análisis regulatorio y estrategia de entrada para empresas internacionales.
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